上海律师咨询服务网
             提供劳动、合同纠纷、股权纠纷等企业事务咨询、诉讼代理和常年顾问
 
上海律师博客    |    律师站长心声    |    网站地图
网站首页
律师动态
资料下载
劳动纠纷
合同纠纷
讨债追债
股权纠纷
损害赔偿
法律法规
培训课程
了解律师
关键字检索
了解律师
规章制度制定、修改是“共议”还是“共决”?
2010.9.30
    作者:

摘自:本站律师甄灵宇著《劳动用工法律疑难与风险控制》(法律出版社2010年出版)

  规章制度制定、修改是“共议”还是“共决”?
《劳动合同法》第四条规定规章制度应当“经职工代表大会或者全体职工讨论,提出方案和意见,与工会或者职工代表平等协商确定”,此处,“平等协商确定”如何理解?是共议还是共决?协商必须达成一致吗?没有达成一致的,如何处理?
我们认为,以上规定仅仅是一个程序性规定,只须协商而不必达成一致,理由如下:
1、人大法工委关于劳动合同法草案修改的汇报内容说明,劳动合同法草案中的规定原为“讨论通过”,后改为“协商确定”,并且是出于单位经营自主权的考虑,说明立法者最后摒弃了“讨论通过”这样的结果性要求(2006年12月全国人民代表大会法律委员会关于《中华人民共和国劳动合同法(草案)》修改情况的汇报:草案第五条第二款规定“用人单位的规章制度……,应当经工会、职工大会或者职工代表大会讨论通过……”,有些常委委员则认为,规章制度的内容不少属于用人单位的经营自主权,草案规定企业规章制度要由工会、职工大会或者职工代表大会讨论通过,实践中难以操作,也与其他相关法律的规定不尽一致。法律委员会经同国务院法制办、劳动保障部、全国总工会研究,建议将这一款修改为:“……应当经职工代表大会或者全体职工讨论,提出方案和意见,与工会或者职工代表平等协商确定。”)。考察立法者的本意是法律解释的重要方法,因此 所谓“平等协商确定”可以理解为只是个过程性要求
2、按照《工会法》的规定,单位研究经营管理和发展的重大问题应当听取工会的意见;召开讨论涉及职工切身利益的会议,必须有工会代表参加(工会法 第三十八条 企业、事业单位研究经营管理和发展的重大问题应当听取工会的意见;召开讨论有关工资、福利、劳动安全卫生、社会保险等涉及职工切身利益的会议,必须有工会代表参加。企业、事业单位应当支持工会依法开展工作,工会应当支持企业、事业单位依法行使经营管理权)。发表意见和参与会议,是工会享受的权利。劳动合同法中规定的解雇员工通知工会等规定(劳动合同法 第四十三条 用人单位单方解除劳动合同,应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的,工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见,并将处理结果书面通知工会),都表明工会不进行实质性的谈判、协商确定结果,只是参与会议、发表意见而已。工会作为固定组织不进行实质性谈判,松散和临时的职工代表亦当不会例外。
3、劳动合同法的表述是协商确定,而没有说协商达成一致,协商确定是一个过程概念,达成一致才是结果性概念。
4、职工代表不可能只有一个,因此其意见也不大可能只有一种,与人数众多而各抱己见的职工代表达成一致,事实上可能会是一个不可能完成的任务。无法排除有人对任何意见都不同意的可能性;
5、如果法律规定的本意是协商一致,则应当如股东会或业委会表决的规定一样,要求1/2或2/3以上通过,方才可行。如无此规定,则协商达成一致是不太可能的。因此只能理解为经过协商即可,最后的决定权在于单位。
依据以上理由,我们认为,制定规章制度时,单位与职工代表只是共议而不是共决,协商程序主要是一个职工代表发表意见、施加影响的程序。但是不能就此认为协商程序只是一个摆设,流于形式,事实上单位要想制定一套行之有效、深得员工接受和遵从的制度,没有员工的参与,不听取员工意见,是很难实现的。协商程序的实际意义当在于此。

一句话提示:
考察劳动合同法草案报告和工会法等文件,可以得知,规章制度只须“共议”不须“共决”,单位在制定过程保障员工的充分参与即可,不必经过职工代表的同意。

文章关键字:
规章制度 制定 修改 共议 共决


关闭本页面

甄灵宇律师作为特邀律师在新民晚报上解答疑难法..
甄律师代理货款纠纷成功案例为<新民晚报>20..
甄灵宇律师作《判例解读解雇员工应注意问题及2..
员工参加公司年会醉酒,回家途中发生交通事故,..
甄灵宇律师在环球金融中心举办<解雇员工应注意..
甄律师为富士胶片作《合同风险管理和坏账控制》..
违反计划生育是否享受生育保险?出国生育算不算..
企业用工法律疑难与风险防范
上海律师咨询网每月发送最受企业管理人关注的实务技巧\操作建议\最新立法\权威解读\专题研讨等,输入邮箱即可订阅,可退订.
甄律师在《人力资本管理》上发表专栏文章《单位..
甄律师在《人力资本管理》上发表专栏文章《如何..
甄律师在上海海神诺富特大酒店进行劳动合同法系..
甄律师在明天广场J.W万豪酒店讲授劳务派遣用..
继父遗产是否可以继承? 甄律师参加上海电台节..
发短信(即时答复)
13916406402
致电(即时答复)
13916406402
发邮件
694373649@qq.com
添加MSN
lingyu_zhen@hotmail.com
添加QQ
694373649
咨询上海律师 | 了解律师 | 设为首页 | 加入收藏
沪ICP备08014929号,版权所有 ©2006-2010 未经授权禁止转载、摘编、复制或建立镜像,否则将追究法律责任,网站设计由楚华科技提供  
   聘请律师:甄灵宇律师,13916406402,Email:694373649@qq.com 上海市浦东新区陆家嘴花园石桥路33号花旗集团大厦14楼